公共考題后續(xù)使用中的困境及其破解

 

西南政法大學(xué)  商志超

 

基于我國(guó)著作權(quán)法的規(guī)定、匯編作品及其著作權(quán)結(jié)構(gòu)的復(fù)雜性，以及現(xiàn)實(shí)社會(huì)中的通行做法，公共考題的后續(xù)利用在實(shí)踐中面臨諸多著作權(quán)難題。本文運(yùn)用利益平衡機(jī)制對(duì)公共考題所涉利益進(jìn)行平衡，努力構(gòu)建一個(gè)便捷高效合法的公共考題后續(xù)利用機(jī)制。

 

一、公共考題著作權(quán)的歸屬

 

公共考題通常是由公共考試命題機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)主持，代表其意志進(jìn)行創(chuàng)作并由其承擔(dān)責(zé)任的，因此，一般屬于法人作品，命題機(jī)構(gòu)為作者。整套試題中包括若干相對(duì)獨(dú)立的試題，它們有些又分別構(gòu)成作品。而且，試題中往往使用了他人作品或者其他材料。命題機(jī)構(gòu)在編制整套考題時(shí)對(duì)這些相對(duì)獨(dú)立的被匯編對(duì)象做出了獨(dú)創(chuàng)性的選擇與編排。因此，整套考題通常又構(gòu)成匯編作品。命題機(jī)構(gòu)作為匯編作品作者，對(duì)整套考題享有匯編作品著作權(quán)。命題機(jī)構(gòu)聘請(qǐng)的專家所創(chuàng)作的一道道試題構(gòu)成獨(dú)立作品的，命題機(jī)構(gòu)依照約定對(duì)它們享有單獨(dú)的著作權(quán)。公共考題中所包含的他人作品，著作權(quán)屬于原作品著作權(quán)人。因此，命題機(jī)構(gòu)在使用整套試題時(shí)需要尊重試題中所包含的他人作品著作權(quán)。第三人使用整套試題時(shí)既需要尊重命題機(jī)構(gòu)的著作權(quán)，也需要尊重考題中包含的他人作品著作權(quán)。

 

二、公共考題后續(xù)使用中的困境

 

實(shí)踐中，有些公共考題包含眾多他人作品并且又多數(shù)沒(méi)有署名，后續(xù)使用者難以知曉要經(jīng)過(guò)誰(shuí)的同意方可合法使用考題。即使能夠獲知相關(guān)信息，交易成本也較高。為公共考試目的，命題機(jī)構(gòu)使用公共考題屬于合理使用。但是，在考試之后，命題機(jī)構(gòu)對(duì)考題的使用，依法需要尊重考題中包含的他人作品著作權(quán)。如果考題中包含的他人作品著作權(quán)人不同意使用，依照著作權(quán)法，命題機(jī)構(gòu)就不得使用。然而，由于公共考試本身的公共性、權(quán)威性，公共考題在考試以后仍然具有很大價(jià)值，也具有一定公共利益屬性，人們具有接近與使用的合理需求。但是，公共考題以及考題中所包含的他人作品都是受著作權(quán)保護(hù)的。這就造成了法律與現(xiàn)實(shí)的沖突，增加了著作權(quán)法遵從的難度與成本。面臨這種利益沖突，我們通常的做法是利用著作權(quán)的限制對(duì)所涉利益進(jìn)行平衡。雖然我國(guó)著作權(quán)法規(guī)定了一些合理使用與法定許可使用情形，已經(jīng)公開(kāi)發(fā)表的公共考題，也可以成為相應(yīng)的合理使用或法定許可使用的對(duì)象。但是，我國(guó)著作權(quán)法提供的法律資源還不足以應(yīng)對(duì)實(shí)踐中出現(xiàn)的上述問(wèn)題。

 

三、解決方案

 

為便利社會(huì)各方對(duì)公共考題的使用，并且平衡各方利益與訴求，筆者建議在著作權(quán)法中增設(shè)兩項(xiàng)法定許可：公共考試命題機(jī)構(gòu)在公共考試以后使用公共考題的法定許可；第三人在公共考試以后使用公共考題的法定許可。

 

命題機(jī)構(gòu)對(duì)公共考題后續(xù)使用的法定許可。公共考試試題的著作權(quán)由命題組織者享有，在行使著作權(quán)時(shí)，可以不經(jīng)公共考試試題中原作品的著作權(quán)人許可，但應(yīng)當(dāng)支付報(bào)酬。當(dāng)事人另有約定的除外。該建議用意有四：其一，意在表明公共考題是受著作權(quán)保護(hù)的，以回應(yīng)我國(guó)學(xué)界的爭(zhēng)議；其二，意在表明公共考題著作權(quán)的歸屬與行使原則上適用法人作品與匯編作品的規(guī)定；其三，考慮到委托命題以及相關(guān)當(dāng)事人有其他約定等情形，加了一個(gè)但書(shū)；其四，創(chuàng)設(shè)一項(xiàng)法定許可。

 

建議創(chuàng)設(shè)該項(xiàng)法定許可，主要基于如下考慮：公共考試命題機(jī)構(gòu)命制考題時(shí)使用他人已經(jīng)發(fā)表作品，是未經(jīng)著作權(quán)人許可的。考試以后，公共考題已成為不可更改的客觀存在，具有公共利益屬性。這時(shí)如果命題機(jī)構(gòu)對(duì)試題的使用還需要取得試題中包含的他人作品著作權(quán)人同意，就顯得不合時(shí)宜。該項(xiàng)法定許可使用所涉及的公共利益考量和作品使用方式，與我國(guó)著作權(quán)法第二十三條所規(guī)定的“編寫出版教科書(shū)匯編他人作品”的法定許可，具有相似性。不過(guò)，后者賦予作者聲明保留的權(quán)利。這里其實(shí)也應(yīng)賦予作者聲明保留的權(quán)利。在筆者建議的“為考試目的使他人已發(fā)表作品合理使用”的建議中，就嵌入了作者聲明保留的權(quán)利（“為測(cè)驗(yàn)、考試之目的，可以在合理范圍內(nèi)使用他人已經(jīng)公開(kāi)發(fā)表之作品，作者聲明不得使用的除外。但是，以營(yíng)利為目的實(shí)施上述行為者，不在此限”）。因此，該項(xiàng)法定許可具有相應(yīng)的現(xiàn)實(shí)可行性與合理性，也不會(huì)不合理地?fù)p害著作權(quán)人的權(quán)益。

 

第三人對(duì)公共考題后續(xù)使用的法定許可。對(duì)于已經(jīng)發(fā)表的公共考試試題的復(fù)制和向公眾傳播，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，但應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定向命題組織者支付報(bào)酬。命題組織者聲明不得使用的，不得使用。命題組織者收到報(bào)酬后應(yīng)當(dāng)及時(shí)向原作品著作權(quán)人轉(zhuǎn)付相應(yīng)的報(bào)酬。該建議考慮到公共考題的公共利益因素，為方便人們的接近與使用，創(chuàng)設(shè)了該項(xiàng)法定許可，后續(xù)使用者既不需要經(jīng)過(guò)命題機(jī)構(gòu)許可，也不需要經(jīng)過(guò)考題中所包含的他人作品著作權(quán)人許可。同時(shí)，考慮到命題機(jī)構(gòu)對(duì)公共考題后續(xù)使用進(jìn)行控制的合理性與必要性，對(duì)該項(xiàng)法定許可設(shè)定了“已經(jīng)發(fā)表”與“命題組織者未聲明保留”兩項(xiàng)條件予以限制，這就將是否適用法定許可的主動(dòng)權(quán)交給了命題機(jī)構(gòu)。另外，針對(duì)公共考題中包含的他人作品，建議由命題機(jī)構(gòu)代收并轉(zhuǎn)付相應(yīng)著作權(quán)使用費(fèi)。報(bào)酬支付標(biāo)準(zhǔn)，可以準(zhǔn)用《教科書(shū)法定許可使用作品支付報(bào)酬辦法》。

 

以上制度設(shè)計(jì)，有利于提高公共考試命題機(jī)構(gòu)的著作權(quán)保護(hù)意識(shí)，有利于促進(jìn)公共考題后續(xù)使用的有序開(kāi)展，有利于有效保護(hù)考題中所包含的他人作品著作權(quán)，有利于提高著作權(quán)法的遵從性，減少因此而發(fā)生的著作權(quán)糾紛。

 

（原文鏈接：https://www.chinacourt.org/article/detail/2019/01/id/3708147.shtml）